มาตรา 409A แห่งประมวลกฎหมายภาษีสรรพากรของสหรัฐอเมริกาควบคุมค่าตอบแทนรอจ่ายที่ไม่เข้าเกณฑ์ ซึ่งจ่ายโดย "ผู้รับบริการ" ให้แก่ "ผู้ให้บริการ" โดยทั่วไปจะเรียกเก็บภาษีสรรพสามิต 20% เมื่อมีการละเมิดกฎเกณฑ์ด้านการออกแบบหรือการดำเนินงานบางประการที่ระบุไว้ในมาตรานี้ ผู้รับบริการโดยทั่วไปคือนายจ้าง แต่ผู้ที่ว่าจ้างผู้รับเหมาอิสระก็ถือเป็นผู้รับบริการเช่นกัน ผู้ให้บริการ ได้แก่ ผู้บริหาร พนักงานทั่วไป ผู้รับเหมาอิสระบางส่วน และกรรมการบริษัท ตลอดจนนิติบุคคลที่ให้บริการ ( เช่น บริษัทจำกัดความรับผิด ( LLC ) อาจเป็นผู้ให้บริการได้)

มาตรา 409A ถูกเพิ่มเข้าไปในประมวลกฎหมายภาษีสรรพากรมีผลบังคับใช้ตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม พ.ศ. 2548 ภายใต้มาตรา 885 ของพระราชบัญญัติการสร้างงานของอเมริกา พ.ศ. 2547ผลกระทบของมาตรา 409A นั้นกว้างขวางมาก เนื่องจากคำจำกัดความของ "การเลื่อนการจ่ายค่าตอบแทน" ที่กว้างเป็นพิเศษ มาตรา 409A ถูกตราขึ้นส่วนหนึ่งเพื่อตอบสนองต่อการปฏิบัติของ ผู้บริหาร Enronที่เร่งการจ่ายเงินภายใต้ แผนการ จ่ายค่าตอบแทนแบบเลื่อนออกไปเพื่อให้สามารถเข้าถึงเงินได้ก่อนที่บริษัทจะล้มละลายและอีกส่วนหนึ่งเพื่อตอบสนองต่อประวัติของการใช้ช่องโหว่ทางภาษีเนื่องจากการบังคับใช้หลักการภาษีการรับโดยปริยาย ที่จำกัด ^{[ 1 ]}

มาตรา 409A โดยทั่วไปกำหนดว่า "ค่าตอบแทนที่เลื่อนออกไปโดยไม่มีคุณสมบัติ" จะต้องปฏิบัติตามกฎต่างๆ เกี่ยวกับระยะเวลาของการเลื่อนและการจ่ายเงิน ภายใต้ระเบียบที่ออกโดยIRSมาตรา 409A จะใช้บังคับเมื่อใดก็ตามที่มี "การเลื่อนค่าตอบแทน" ซึ่งเกิดขึ้นเมื่อพนักงานมีสิทธิผูกพันตามกฎหมายในระหว่างปีภาษีที่จะได้รับค่าตอบแทนที่ต้องจ่ายหรืออาจจะต้องจ่ายในปีภาษีถัดไป มีข้อยกเว้นต่างๆ ที่ยกเว้นค่าตอบแทนที่เข้าข่ายคำจำกัดความนี้จากกฎของมาตรา 409A ได้แก่ แผนที่มีคุณสมบัติ เช่น แผนบำนาญและ แผน 401(k)และสวัสดิการต่างๆ เช่นการลาพักร้อนการลาป่วยการจ่ายเงินชดเชยกรณีทุพพลภาพ หรือแผนผลประโยชน์กรณีเสียชีวิต ข้อยกเว้นอื่นๆ ได้แก่ "การเลื่อนระยะสั้น" (เช่น การชำระเงินภายใน 2.5 เดือนของปีที่ค่าตอบแทนที่เลื่อนออกไปไม่มีความเสี่ยงต่อการถูกริบอย่างมีนัยสำคัญอีกต่อไป) สิทธิในการซื้อหุ้นและสิทธิในการเพิ่มมูลค่าหุ้นบางประเภท และแผนการจ่ายเงินชดเชยการแยกจากกันบางประเภท^{[ 2 ]}

มาตรา 409A แยกความแตกต่างระหว่างแผนการจ่ายค่าตอบแทนแบบเลื่อนออกไปและการเลื่อนการจ่ายค่าตอบแทน คำว่า "แผน" หมายรวมถึงข้อตกลง วิธีการ โครงการ หรือการจัดการอื่นใด รวมถึงข้อตกลง วิธีการ โครงการ หรือการจัดการอื่นใดที่ใช้กับบุคคลใดบุคคลหนึ่งโดยเฉพาะ

มาตรา 409A ระบุว่า เว้นแต่ค่าตอบแทนรอจ่ายใดๆ จะเข้าข่ายประเภท "ค่าตอบแทนรอจ่ายที่มีคุณสมบัติ" ตามที่กำหนดไว้ กรมสรรพากรจะถือว่าเป็นค่าตอบแทนรอจ่ายที่ไม่มีคุณสมบัติโดยอัตโนมัติ ประเภทค่าตอบแทนรอจ่ายที่มีคุณสมบัติ ได้แก่:

• แผนนายจ้างที่มีคุณสมบัติเหมาะสม (โดยพื้นฐานแล้วคือแผนบำเหน็จบำนาญของนายจ้าง)
• แผนต่างประเทศบางแผน
• แผนตามมาตรา 457
• สวัสดิการบางประการ
• ตัวเลือกหุ้น

ข้อจำกัดด้านเวลาของมาตรา 409A แบ่งออกเป็นสามประเภทหลัก: ^{[ 3 ]}

• ข้อจำกัดเกี่ยวกับช่วงเวลาในการแจกจ่าย
• ข้อจำกัดต่อการเร่งรับผลประโยชน์
• ข้อจำกัดเกี่ยวกับช่วงเวลาของการเลื่อนการเลือกตั้ง

การจ่ายเงินภายใต้แผนค่าตอบแทนรอจ่ายที่ไม่ผ่านคุณสมบัติสามารถจ่ายได้ในกรณีใดกรณีหนึ่งจากหกกรณีต่อไปนี้: ^{[ 4 ]}

• การเลิกจ้างพนักงาน
• พนักงานคนนั้นกำลังกลายเป็นผู้พิการ
• การเสียชีวิตของพนักงาน
• เวลาหรือตารางเวลาที่กำหนดไว้แน่นอนตามแผน
• การเปลี่ยนแปลงในกรรมสิทธิ์หรือการควบคุมที่มีประสิทธิภาพของบริษัท หรือการเปลี่ยนแปลงในกรรมสิทธิ์ของสินทรัพย์ส่วนใหญ่ของบริษัท
• การเกิดเหตุฉุกเฉินที่คาดไม่ถึง

นอกจากนี้ มาตรา 409A ยังระบุว่า สำหรับ "พนักงานหลัก" บางรายของ บริษัท มหาชนการจ่ายเงินปันผลเมื่อพ้นจากตำแหน่งจะต้องเลื่อนออกไปอีกหกเดือนนับจากวันที่พ้นจากตำแหน่ง (หรือเสียชีวิต หากเกิดขึ้นก่อน) โดยทั่วไปแล้ว พนักงานหลักคือพนักงาน 50 คนแรกที่มีเงินเดือนสูงกว่า 150,000 ดอลลาร์^{[ 5 ]}

กฎที่จำกัดเวลาในการเลือกเกี่ยวกับเวลาหรือรูปแบบการชำระเงินภายใต้แผนการชดเชยแบบเลื่อนออกไปที่ไม่ผ่านคุณสมบัติแบ่งออกเป็นสองประเภท: ^{[ 6 ]}

• การเลือกตั้งเลื่อนเบื้องต้น
• การเลือกตั้งเลื่อนออกไปครั้งถัดไป

โดยทั่วไปแล้ว การเลือกเลื่อนการจ่ายเงินปันผลครั้งแรกจะต้องกระทำไม่เกินสิ้นปีภาษีของพนักงานที่อยู่ก่อนปีที่ทำงาน คำว่า "การเลือกเลื่อนการจ่ายเงินปันผลครั้งแรก" หมายรวมถึงการตัดสินใจทั้งหมด ไม่ว่าจะเป็นการตัดสินใจของพนักงานหรือนายจ้างเกี่ยวกับเวลาหรือรูปแบบการชำระเงินภายใต้แผน เมื่อได้ทำการเลือกเลื่อนการจ่ายเงินปันผลครั้งแรกแล้ว การเปลี่ยนแปลงเวลาหรือรูปแบบการชำระเงินภายใต้แผนจะสามารถทำได้ภายใต้กฎที่ควบคุมการเลือกเลื่อนการจ่ายเงินปันผลครั้งต่อไปเท่านั้น

มาตรา 409A กำหนดบทลงโทษสำหรับการไม่ปฏิบัติตามให้กับผู้รับค่าตอบแทนที่เลื่อนออกไป (“ผู้ให้บริการ”) และไม่ใช่บริษัทที่เสนอค่าตอบแทน (“ผู้รับบริการ”) บทลงโทษสำหรับการไม่ปฏิบัติตามอาจรุนแรงได้^{[ 7 ]}บทลงโทษเฉพาะที่เขียนไว้ในกฎหมาย^{[ 8 ]}คือ:

• ค่าตอบแทนทั้งหมดที่ถูกเลื่อนออกไปสำหรับปีภาษีนี้และปีภาษีก่อนหน้าทั้งหมด จะถูกรวมอยู่ในรายได้รวมสำหรับปีภาษีนี้ ในส่วนที่ค่าตอบแทนนั้นไม่อยู่ภายใต้ "ความเสี่ยงอย่างมากที่จะถูกริบ " และยังไม่เคยถูกรวมอยู่ในรายได้รวมมาก่อน
• ดอกเบี้ยค้างรับจากจำนวนเงินที่ต้องเสียภาษี
• ค่าปรับเพิ่มเติมอีก 20% ของค่าตอบแทนที่เลื่อนจ่าย ซึ่งจะต้องนำไปรวมอยู่ในรายได้รวม

ประเด็นหนึ่งที่น่ากังวลในร่างแรก ๆ ของ 409A คือผลกระทบต่อบริษัทที่มีหุ้นที่ไม่สามารถซื้อขายได้ง่ายในตลาดหลักทรัพย์ที่จัดตั้งขึ้น และพนักงานของบริษัทเหล่านี้ ณ ปี 2014 มีพนักงานชาวอเมริกันประมาณ 8.5 ล้านคนถือครองหุ้นออปชั่น^{[ 9 ]}เนื่องจากออปชั่นมักจะได้รับสิทธิและต้องเสียภาษีหลังจากได้รับอนุญาตมากกว่า 1 ปี จึงดูเหมือนว่า 409A จะใช้ได้กับกรณีนี้ในฐานะรูปแบบหนึ่งของค่าตอบแทนที่เลื่อนออกไป อย่างไรก็ตาม 409A ไม่ได้ใช้กับหุ้นออปชั่นจูงใจ (ISOs) และหุ้นออปชั่นที่ไม่ผ่านคุณสมบัติ (NSOs) ที่ได้รับอนุญาตในมูลค่าตลาดที่เป็นธรรม^{[ 10 ]}อย่างไรก็ตาม หากบริษัทออกออปชั่นให้กับผู้ให้บริการในมูลค่าที่ต่ำกว่ามูลค่าตลาดที่เป็นธรรม มาตรา 409A จะมีผลบังคับใช้ มูลค่าตลาดที่เป็นธรรมของออปชั่นในหุ้นสามัญถูกกำหนดให้เป็นมูลค่าตลาดที่เป็นธรรมของหุ้นสามัญ (หลักทรัพย์อ้างอิง) ในวันที่ออก ดังนั้น การประเมินมูลค่าของหุ้นสามัญจึงมีความสำคัญ^{[ 11 ]}

เพื่อเป็นการคาดการณ์ถึงปัญหานี้ ผู้ร่างกฎระเบียบจึงได้สร้างมาตรฐานการประเมินมูลค่าสำหรับบริษัทต่างๆ ขึ้นมา รหัสดังกล่าวได้กำหนดวิธีการให้บริษัทต่างๆ สามารถบรรลุการประเมินมูลค่าที่ปลอดภัยได้ การประเมินมูลค่าที่ปลอดภัยคือการประเมินมูลค่าที่กรมสรรพากรต้องยอมรับว่าถูกต้อง เว้นแต่กรมสรรพากรจะสามารถแสดงให้เห็นว่าการประเมินมูลค่านั้น "ไม่สมเหตุสมผลอย่างร้ายแรง" ^{[ 12 ] [ 13 ]}รหัสดังกล่าวได้กำหนดวิธีการที่เป็นไปได้ 3 วิธีสำหรับบริษัทต่างๆ ในการบรรลุการประเมินมูลค่าที่ปลอดภัยของหุ้นสามัญของตน: ^{[ 14 ]}

• การขอรับการประเมินราคาจากผู้ประเมินอิสระ
• โดยใช้สูตรการซื้อคืนที่ใช้ได้ทั่วไป
• ในกรณีของบริษัทสตาร์ทอัพที่มีสภาพคล่องต่ำ การได้รับการประเมินมูลค่าจากบุคคลหรือกลุ่มบุคคลที่มีคุณสมบัติเหมาะสมนั้น เกิดขึ้นในช่วงเวลาที่บริษัทไม่ได้คาดการณ์ถึงเหตุการณ์การเปลี่ยนแปลงการควบคุมหรือการเสนอขายหุ้นต่อสาธารณะแต่อย่างใด

รหัสกำหนด "หุ้นที่ไม่มีสภาพคล่องของบริษัทสตาร์ทอัพ" ว่าเป็นหุ้นของบริษัทที่ตรงตามเกณฑ์ต่อไปนี้: ^{[ 15 ]}

• บริษัทนี้มีอายุไม่ถึง 10 ปี
• บริษัทนี้ไม่มีหลักทรัพย์ประเภทหุ้นทุนใดที่ซื้อขายในตลาดหลักทรัพย์
• หุ้นที่ได้รับมอบให้ไม่สามารถซื้อขายได้ตามเงื่อนไขอนุพันธ์ใดๆ เช่น สิทธิในการซื้อหรือขาย
• ทั้งบริษัทและผู้รับหุ้นไม่สามารถคาดการณ์ได้อย่างสมเหตุสมผลว่าบริษัทจะถูกซื้อกิจการภายใน 90 วัน หรือเข้าจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ภายใน 180 วัน

นักวิจารณ์ในอุตสาหกรรมเรียกร้องให้มีแนวทางเฉพาะเกี่ยวกับคำจำกัดความของ "บุคคลที่มีคุณสมบัติ" ที่สามารถทำการประเมินมูลค่าสำหรับสตาร์ทอัพที่ไม่มีสภาพคล่องได้ กฎระเบียบขั้นสุดท้ายไม่ได้ให้ตัวอย่างเฉพาะของคุณสมบัติที่จำเป็นในการทำการประเมินมูลค่า 409A สำหรับสตาร์ทอัพที่ไม่มีสภาพคล่อง โดยเน้นว่าประสบการณ์ที่จำเป็น "สามารถได้รับในหลายวิธี" ^{[ 15 ] [ 12 ]}อย่างไรก็ตาม กฎระเบียบขั้นสุดท้ายได้ชี้แจงว่า:

• มาตรฐานที่จะนำมาใช้คือ การพิจารณาว่าการเชื่อถือคำแนะนำของผู้ที่ทำการประเมินมูลค่าในการตัดสินใจว่าจะยอมรับข้อเสนอซื้อหรือขายหุ้นที่กำลังประเมินมูลค่านั้น สมเหตุสมผลหรือไม่ และ
• โดยทั่วไปแล้ว การมีประสบการณ์ตามที่กำหนด หมายถึงการมีประสบการณ์ที่เกี่ยวข้องอย่างน้อยห้าปีในด้านการประเมินมูลค่าธุรกิจ การบัญชีการเงิน วาณิชธนกิจ การลงทุนในบริษัทเอกชน การให้สินเชื่อที่มีหลักประกัน หรือประสบการณ์ที่เทียบเคียงได้อื่นๆ

เนื่องจากงบประมาณที่จำกัดของสตาร์ทอัพที่มีสภาพคล่องต่ำ ผู้เข้าร่วมในอุตสาหกรรมจำนวนมาก (รวมถึงบริษัทและนักลงทุน) จึงรู้สึกไม่พอใจกับความจำเป็นในการจ่ายค่าประเมินมูลค่าที่อาจมีราคาสูงโดยบริษัทประเมินมูลค่าอิสระ^{[ 16 ]}การประเมินมูลค่าบางครั้งอาจมีค่าใช้จ่ายเริ่มต้นที่ 50,000 ดอลลาร์ ซึ่งเป็นจำนวนเงินที่สตาร์ทอัพส่วนใหญ่ไม่สามารถจ่ายได้^{[ 16 ]}อย่างไรก็ตาม ราคาประเมินมูลค่า 409A สำหรับบริษัทสตาร์ทอัพในปัจจุบันลดลงเหลือ 1,500–5,000 ดอลลาร์ ขึ้นอยู่กับระยะของบริษัทที่ได้รับการประเมินมูลค่า^{[ 17 ]}สำหรับบริษัทก่อน IPO และบริษัทในระยะสุดท้าย ราคาอาจสูงขึ้นอย่างมาก เนื่องจากความต้องการการประเมินมูลค่าที่บ่อยขึ้นเพิ่มขึ้น

นักวิจารณ์ในอุตสาหกรรมมีความกังวลอย่างต่อเนื่องเกี่ยวกับมาตรา 409A นับตั้งแต่การประกาศและการสรุปผล IRS เองก็ยอมรับว่านักวิจารณ์ในอุตสาหกรรมหลายรายแสดงความกังวลเกี่ยวกับความซับซ้อนและความสมเหตุสมผลของกฎหมายในหลายแง่มุม^{[ 8 ]}คำวิจารณ์โดยเฉพาะได้แก่: ^{[ 18 ]}

• มาตรา 409A เพิ่มความซับซ้อนและต้นทุนให้กับธุรกรรมทางธุรกิจบางประเภทที่ไม่ได้ก่อให้เกิดประโยชน์ทางภาษีแต่อย่างใด
• ขอบเขตของมาตรา 409A กว้างเกินไปและครอบคลุมธุรกรรมที่ไม่เกี่ยวข้องกับภาษี
• ความซับซ้อนทางเทคนิคอาจเป็นกับดักสำหรับผู้ที่ไม่รู้หรือไม่ชำนาญ
• ความซับซ้อนของกระบวนการนี้อาจจำกัดความสามารถของบุคคลในการมีส่วนร่วมในธุรกรรมการจ่ายค่าตอบแทนแบบผ่อนชำระอย่างถูกต้องตามกฎหมาย

• ค่าตอบแทนรอจ่ายที่ไม่เข้าเกณฑ์

• มาตรา 409A แห่งประมวลกฎหมายภาษีสรรพากร ณ สถาบันข้อมูลทางกฎหมายของมหาวิทยาลัยคอร์เนลล์
• สิทธิในการซื้อหุ้นเพื่อเป็นรางวัลมีอายุ 10 ปี
• 409A วิธีการประเมินมูลค่า