ลัทธิปฏิฐานนิยมทางกฎหมาย
ในปรัชญากฎหมายลัทธิกฎหมายปฏิฐานนิยมกล่าวว่า การดำรงอยู่ของกฎหมายและเนื้อหาของกฎหมายขึ้นอยู่กับข้อเท็จจริงทางสังคม เช่น การออกกฎหมาย คำตัดสินของศาล และขนบธรรมเนียมประเพณี มากกว่าที่จะขึ้นอยู่กับศีลธรรม ซึ่งแตกต่างจากทฤษฎีต่างๆ เช่นกฎหมายธรรมชาติที่กล่าวว่ากฎหมายมีความเชื่อมโยงกับศีลธรรมอย่างหลีกเลี่ยงไม่ได้ ในลักษณะที่ว่ากฎหมายใดๆ ที่ขัดแย้งกับศีลธรรมย่อมขาดผลทางกฎหมาย
โธมัส ฮอบส์นิยามกฎหมายว่าเป็นคำสั่งของอำนาจอธิปไตย แนวคิดนี้ได้รับการพัฒนาต่อยอดในศตวรรษที่ 18 และ 19 โดยนักปรัชญากฎหมาย เช่นเจเรมี เบนแธมและจอห์น ออสตินซึ่งโต้แย้งว่ากฎหมายมีผลบังคับใช้ได้ ไม่ใช่เพราะมีคุณธรรมหรือความยุติธรรมในเนื้อแท้ แต่เพราะมาจากอำนาจอธิปไตย ประชาชนส่วนใหญ่ปฏิบัติตาม และมีบทลงโทษรองรับฮันส์ เคลเซนพัฒนาแนวคิดกฎหมายปฏิฐานนิยมต่อไปโดยแยกกฎหมายออกจากศีลธรรม ดังเช่นที่นักกฎหมายปฏิฐานนิยมยุคแรกทำ แต่ยังแยกออกจากข้อเท็จจริงเชิงประจักษ์ด้วย โดยนำเสนอแนวคิดของบรรทัดฐานในฐานะข้อความที่แสดงถึง "ควรจะเป็น" ซึ่งแตกต่างจากข้อความที่แสดงถึง "เป็นอยู่" ตามข้อเท็จจริง ในมุมมองของเคลเซน ความถูกต้องของบรรทัดฐานทางกฎหมายมาจากบรรทัดฐานที่สูงกว่า สร้างลำดับชั้นที่ท้ายที่สุดแล้วตั้งอยู่บน " บรรทัดฐานพื้นฐาน " บรรทัดฐานพื้นฐานนี้ ไม่ใช่อำนาจอธิปไตย คือแหล่งที่มาสูงสุดของอำนาจทางกฎหมาย นอกจากเคลเซนแล้ว นักกฎหมายปฏิฐานนิยมคนสำคัญคนอื่นๆ ในศตวรรษที่ 20 ได้แก่เอชแอลเอ ฮาร์ทและโจเซฟ ราซ
นิรุกติศาสตร์และความหมาย
คำว่าpositivismในlegal positivismเกี่ยวข้องกับความหมายของคำกริยาto positมากกว่าความหมายของpositive (ตรงข้ามกับnegative ) ในความหมายนี้ คำว่าpositivismมาจากภาษาละตินpositusซึ่งเป็นกริยาช่อง 3 ของponereหมายถึง "วาง" หรือ "ตั้ง" Legal positivism ถือว่ากฎหมายเป็นกฎที่มนุษย์กำหนดขึ้น (นั่นคือ "ตั้งขึ้น") และการกระทำของการตั้งกฎหมายนี้ทำให้กฎหมายนั้นมีอำนาจและผูกพัน[ 1 ]
แนวคิด
ตามทัศนะของลัทธิปฏิฐานนิยมแหล่งที่มาของกฎหมายคือการตราหรือการรับรองโดยหน่วยงานทางกฎหมายที่ได้รับการยอมรับทางสังคมและมีอำนาจบังคับใช้กฎเกณฑ์นั้น คุณค่าของกฎหมายเป็นประเด็นที่แยกต่างหากจากความถูกต้องตามกฎหมาย กฎหมายอาจผิดศีลธรรมหรือไม่พึงปรารถนา แต่หากได้รับการตราโดยหน่วยงานทางกฎหมายที่มีอำนาจทำเช่นนั้นแล้ว ก็ยังคงถือว่าเป็นกฎหมายที่ถูกต้อง
Leslie Greenสรุปความแตกต่างระหว่างคุณค่าและแหล่งที่มาไว้ว่า: "ข้อเท็จจริงที่ว่านโยบายจะเป็นธรรม ฉลาด มีประสิทธิภาพ หรือรอบคอบนั้นไม่ถือเป็นเหตุผลที่เพียงพอที่จะคิดว่ามันเป็นกฎหมายจริง ๆ และข้อเท็จจริงที่ว่ามันไม่เป็นธรรม ไม่ฉลาด ไม่มีประสิทธิภาพ หรือไม่รอบคอบนั้นไม่ถือเป็นเหตุผลที่เพียงพอที่จะสงสัยในนโยบายนั้น ตามหลักปรัชญาปฏิฐานนิยม กฎหมายเป็นเรื่องของสิ่งที่ถูกกำหนดไว้ (สั่งการ ตัดสินใจ ปฏิบัติ ยอมรับ ฯลฯ) ดังที่เราอาจกล่าวได้ในสำนวนที่ทันสมัยกว่า ปรัชญาปฏิฐานนิยมคือมุมมองที่ว่ากฎหมายเป็นโครงสร้างทางสังคม " [ 1 ]
ลัทธิกฎหมายเชิงบวกไม่ได้อ้างว่ากฎหมายที่ระบุไว้นั้นควรได้รับการปฏิบัติตาม หรือว่าการมีกฎที่ชัดเจนและระบุได้นั้นมีคุณค่าอย่างแน่นอน (แม้ว่านักกฎหมายเชิงบวกบางคนอาจจะอ้างเช่นนั้นก็ตาม) อันที่จริง กฎหมายอาจไม่ยุติธรรม และรัฐบาลอาจไม่ชอบธรรม หากเป็นเช่นนั้น ก็อาจไม่มีภาระผูกพันที่จะต้องปฏิบัติตามกฎหมาย ยิ่งไปกว่านั้น ข้อเท็จจริงที่ว่ากฎหมายได้รับการตัดสินว่าถูกต้องโดยศาลไม่ได้หมายความว่าศาลควรนำไปใช้ในกรณีใดกรณีหนึ่ง ดังที่จอห์น การ์ดเนอร์ได้กล่าวไว้ว่า ลัทธิกฎหมายเชิงบวกนั้น "ไม่มีผลในเชิงบรรทัดฐาน" [ 2 ]มันเป็นทฤษฎีของกฎหมาย ไม่ใช่ทฤษฎีของการปฏิบัติทางกฎหมาย การตัดสิน หรือภาระผูกพันทางการเมือง และนักกฎหมายเชิงบวกโดยทั่วไปยืนยันว่าความชัดเจนทางปัญญาจะบรรลุผลได้ดีที่สุดโดยการแยกประเด็นเหล่านี้เพื่อการวิเคราะห์ที่เป็นอิสระ
ลัทธิปฏิฐานนิยมทางกฎหมายแบบครอบคลุมและแบบเฉพาะเจาะจง
นิติศาสตร์เชิงวิเคราะห์มักจะแยกแยะระหว่างนิติศาสตร์เชิงบวกสองประเภท ได้แก่ นิติศาสตร์เชิงบวกแบบรวมและแบบไม่รวม โดยแบบแรกยอมรับ ในขณะที่แบบหลังปฏิเสธ ว่าอาจมีกรณีที่การกำหนดว่ากฎหมายคืออะไรนั้นเป็นผลมาจากการพิจารณาว่ากฎหมายควรจะเป็นอย่างไรตามหลักศีลธรรม[ 3 ]
ทั้งสองอย่างจัดอยู่ในกลุ่มกฎหมายปฏิฐานนิยมเพราะมีหลักการพื้นฐานร่วมกันสองประการ ประการแรกคือ "วิทยานิพนธ์ทางสังคม": กฎหมายเป็นสิ่งที่มนุษย์สร้างขึ้นโดยพื้นฐาน ดังนั้นเนื้อหาของกฎหมายจึงถูกกำหนดโดยข้อเท็จจริงทางสังคม เช่น กฎหมาย คำตัดสินของศาล และขนบธรรมเนียม ประการที่สองคือ "วิทยานิพนธ์การแยก": กฎหมายและศีลธรรมเป็นปรากฏการณ์ที่แตกต่างกันในเชิงแนวคิด ดังนั้นบรรทัดฐานจึงสามารถอยู่ในขอบเขตของกฎหมายได้แม้ว่าจะไม่ยุติธรรมหรือไม่เป็นธรรมก็ตาม[ 4 ] [ 5 ]
บนพื้นฐานของสมมติฐานร่วมกันสองประการนี้ ทฤษฎีทั้งสองจึงแตกต่างกันในการตีความว่าศีลธรรมอาจส่งผลต่อกฎหมายได้อย่างไร
ตามหลักนิติศาสตร์เชิงบวกแบบครอบคลุม (เรียกอีกอย่างว่า "นิติศาสตร์เชิงบวกแบบอ่อน") เป็นไปได้ที่เกณฑ์ในการระบุถึงกฎหมายที่ถูกต้องในระบบกฎหมายที่กำหนด (นั่นคือ ในศัพท์ของ Hart คือ "กฎแห่งการยอมรับ") จะรวมเอามาตรฐานทางศีลธรรมไว้ด้วย กล่าวอีกนัยหนึ่ง แม้ว่ากฎหมายและศีลธรรมจะแตกต่างกันในเชิงแนวคิด แต่ระบบกฎหมายเฉพาะอาจทำให้ความถูกต้องของกฎหมายบางฉบับขึ้นอยู่กับคุณค่าทางศีลธรรม โดยทั่วไปแล้ว สิ่งนี้เกิดขึ้นเมื่อรัฐธรรมนูญมีข้อกำหนดที่บังคับให้กฎหมายเคารพสิทธิมนุษยชน ศักดิ์ศรีความเป็นมนุษย์ หรือความเสมอภาค ซึ่งเป็นการรวมเอามาตรฐานทางศีลธรรมบางอย่างเข้าไว้ในระบบกฎหมาย การปฏิบัติตามหลักการทางศีลธรรมอาจเป็นเงื่อนไขของความถูกต้องตามกฎหมาย[ 4 ]อย่างไรก็ตาม นี่ไม่ใช่กรณีที่จำเป็นเสมอไป แต่ขึ้นอยู่กับเนื้อหาของกฎหมายและกฎแห่งการยอมรับ ซึ่งอาจรวมหรือไม่รวมมาตรฐานทางศีลธรรมก็ได้ นิติศาสตร์เชิงบวกแบบครอบคลุมได้รับการยอมรับหรือปกป้องโดยผู้เขียนเช่นJules Coleman , Matthew Kramer, Wil WaluchowและHLA Hartเอง[ 6 ]
ตามหลักนิติธรรมนิยมแบบสุดโต่ง ("นิติธรรมนิยมแบบแข็งกร้าว") ความถูกต้องของกฎหมายจะไม่ถูกกำหนดโดยเนื้อหาทางศีลธรรม แต่ขึ้นอยู่กับแหล่งที่มา (เช่น การตรากฎหมายโดยสภานิติบัญญัติ) และการปฏิบัติตามขั้นตอนอย่างเป็นทางการของระบบกฎหมายเท่านั้น ดังนั้น หากรัฐธรรมนูญอ้างอิงถึงหลักการทางศีลธรรม หลักการเหล่านั้นจะไม่ถูกรวมเข้าไว้ในกฎหมายในฐานะมาตรฐานทางศีลธรรม แต่รัฐธรรมนูญจะให้อำนาจแก่ผู้พิพากษาและสถาบันบังคับใช้กฎหมายอื่นๆ ในการพัฒนาและแก้ไขกฎหมายโดยอาศัยเหตุผลทางศีลธรรม[ 6 ]การปฏิบัติตามหลักการทางศีลธรรมไม่จำเป็นต้องเป็นเงื่อนไขของความถูกต้องตามกฎหมาย[ 4 ]นิติธรรมนิยมแบบสุดโต่งส่วนใหญ่เกี่ยวข้องกับชื่อของโจเซฟ ราซและได้รับการสนับสนุนจากนักเขียนเช่นไบรอัน ไลเตอร์ , อังเดร มาร์มอร์และสก็อตต์ ชาปิโร[ 7 ]
โดยสรุปแล้ว ลัทธิปฏิฐานนิยมแบบครอบคลุมยอมรับความเป็นไปได้ที่ศีลธรรมจะมีบทบาทในการพิจารณาความถูกต้องตามกฎหมายในระบบกฎหมายบางระบบ ในขณะที่ลัทธิปฏิฐานนิยมแบบเอกสิทธิ์ถือว่าศีลธรรมไม่สามารถเป็นเกณฑ์โดยตรงสำหรับความถูกต้องตามกฎหมายได้ แม้ว่าระบบกฎหมายนั้นจะอ้างอิงถึงแนวคิดทางศีลธรรมก็ตาม
ลัทธิปฏิฐานนิยมทางกฎหมายเชิงวิธีการ ทฤษฎี และอุดมการณ์
ในปี พ.ศ. 2504 Norberto Bobbioได้โต้แย้งว่าวลี "กฎหมายปฏิฐานนิยม" ถูกใช้ในความหมายที่แตกต่างกันสามประการ โดยอ้างถึงหลักคำสอนที่แตกต่างกันและเป็นอิสระต่อกันเป็นส่วนใหญ่ ซึ่งเขาเรียกว่า "ปฏิฐานนิยมในฐานะวิธีการเข้าถึงการศึกษากฎหมาย" (กฎหมายปฏิฐานนิยมเชิงวิธีการ) "ปฏิฐานนิยมในฐานะทฤษฎีหรือแนวคิดของกฎหมาย" (กฎหมายปฏิฐานนิยมเชิงทฤษฎี) และ "ปฏิฐานนิยมในฐานะอุดมการณ์แห่งความยุติธรรม" (กฎหมายปฏิฐานนิยมเชิงอุดมการณ์) [ 8 ] [ 9 ]
แนวคิดนิติศาสตร์เชิงบวกเชิงวิธีการ เป็นแนวทางทางวิทยาศาสตร์ที่ไม่ขึ้นอยู่กับค่านิยมในการศึกษากฎหมาย และในขณะเดียวกันก็เป็นแนวคิดเกี่ยวกับเป้าหมายของความรู้ทางกฎหมาย ลักษณะเด่นของแนวคิดนี้คือการแบ่งแยกอย่างชัดเจนระหว่างกฎหมายที่แท้จริงและกฎหมายในอุดมคติ (หรือ "กฎหมายในฐานะข้อเท็จจริง" และ "กฎหมายในฐานะค่านิยม" "กฎหมายที่เป็นอยู่" และ "กฎหมายที่ควรจะเป็น") และความเชื่อมั่นว่าวิทยาศาสตร์ทางกฎหมายควรให้ความสำคัญกับกฎหมายที่แท้จริงมากกว่ากฎหมายในอุดมคติ
ทฤษฎีกฎหมายเชิงบวกเป็นกลุ่มทฤษฎีเกี่ยวกับธรรมชาติของกฎหมายที่เกี่ยวข้องกับแนวคิด "รัฐนิยม" ของกฎหมาย[ 10 ]ซึ่งรวมถึงทฤษฎีที่ว่ากฎหมายเป็นชุดคำสั่งที่ออกโดยอำนาจอธิปไตย ซึ่งความผูกพันของกฎหมายนั้นรับประกันโดยการขู่ว่าจะลงโทษ (ลัทธิบังคับ); ทฤษฎีแหล่งที่มาของกฎหมาย ซึ่งกฎหมายลายลักษณ์อักษรมีอำนาจสูงสุด (ลัทธินิตินิยม); ทฤษฎีระเบียบกฎหมาย ซึ่งถือว่าเป็นระบบบรรทัดฐานที่สมบูรณ์และสอดคล้องกัน ปราศจากช่องว่าง (ช่องว่าง) และความขัดแย้ง (ความขัดแย้งทางตรรกะ); และทฤษฎีการตีความกฎหมาย ซึ่งถูกมองว่าเป็นกระบวนการรับรู้ที่บริสุทธิ์: กิจกรรมเชิงกลและตรรกะ
สุดท้ายนี้ Bobbio นิยามลัทธิกฎหมายเชิงบวกเชิงอุดมการณ์ว่าเป็นทฤษฎีเชิงบรรทัดฐานที่กฎหมายเชิงบวกควรได้รับการปฏิบัติตาม (ลัทธิกฎหมายเชิงจริยธรรม) [ 11 ] [ 10 ] [ 12 ]
เมื่อเปรียบเทียบกับแนวคิดสัจนิยมทางกฎหมาย
บางครั้งคำว่า 'ปฏิฐานนิยม' ถูกใช้ในความหมายเชิงลบเพื่อประณามหลักคำสอนที่ว่ากฎหมายนั้นชัดเจนเสมอ ( รูปแบบทางกฎหมาย ) และถึงแม้จะไม่ยุติธรรม เจ้าหน้าที่ก็ต้องบังคับใช้กฎหมายอย่างเคร่งครัดและประชาชนต้องปฏิบัติตาม (ที่เรียกว่า 'ปฏิฐานนิยมเชิงอุดมการณ์') [ 1 ] [ 10 ] [ 11 ]เมื่อถูกระบุว่าเป็นรูปแบบทางกฎหมาย ปฏิฐานนิยมทางกฎหมายจะตรงข้ามกับสัจนิยมทางกฎหมายปฏิฐานนิยมทางกฎหมาย ซึ่งเข้าใจว่าเป็นรูปแบบ เชื่อว่าในกรณีส่วนใหญ่กฎหมายให้คำแนะนำที่ชัดเจนแก่ประชาชนและผู้พิพากษา ในทางกลับกัน นักสัจนิยมทางกฎหมายมักจะยอมรับความสงสัยในกฎเกณฑ์ โดยอ้างว่ากฎหมายนั้นไม่แน่นอนและไม่จำกัดดุลพินิจของศาล[ 13 ]อย่างไรก็ตาม ทั้งปฏิฐานนิยมทางกฎหมายและสัจนิยมทางกฎหมายเชื่อว่ากฎหมายเป็นสิ่งที่มนุษย์สร้างขึ้น ยิ่งไปกว่านั้น นักสัจนิยมส่วนใหญ่นำเอาหลักคำสอนปฏิฐานนิยมเรื่องการแยกกฎหมายและศีลธรรมมาใช้ในรูปแบบใดรูปแบบหนึ่ง[ 14 ]
ตามที่Brian Leiter กล่าวไว้ มุมมองที่ว่าลัทธิปฏิฐานนิยมและลัทธิสัจนิยมเป็นแนวคิดที่ไม่เข้ากันนั้น ส่วนใหญ่น่าจะมาจากคำวิจารณ์ของHart ต่อลัทธิสัจนิยมทางกฎหมาย [ 15 ]แต่นักสัจนิยมทางกฎหมายชาวอเมริกันเป็น "นักปฏิฐานนิยมทางกฎหมายโดยปริยาย" ที่ยอมรับว่ากฎหมายทั้งหมดมาจากแหล่งที่มีอำนาจ เช่น กฎหมายและคำพิพากษาที่เป็นบรรทัดฐาน[ 16 ]นักสัจนิยมทางกฎหมายส่วนใหญ่ปฏิเสธการมีอยู่ของกฎธรรมชาติมีแนวทางทางวิทยาศาสตร์ต่อกฎหมายโดยอาศัยความแตกต่างระหว่างการอธิบายและการประเมินกฎหมาย และปฏิเสธการมีอยู่ของภาระผูกพันเชิงวัตถุวิสัย (ทางศีลธรรมหรือทางการเมือง) ในการปฏิบัติตามกฎหมายดังนั้นพวกเขาจึงมีคุณสมบัติเป็นนักปฏิฐานนิยมทางกฎหมาย[ 11 ]
การวิจารณ์
หลักนิติธรรมในเยอรมนีถูกปฏิเสธอย่างมีชื่อเสียงโดยGustav Radbruchในปี 1946 ซึ่งการดำเนินคดีกับผู้สนับสนุนนาซีต้องเผชิญกับความท้าทายในการประเมินการกระทำที่สอดคล้องกับกฎหมายนาซี ในสิ่งที่ต่อมาเป็นที่รู้จักกันในชื่อสูตร Radbruchเขาโต้แย้งว่าโดยทั่วไปแล้วกฎหมายที่ไม่ยุติธรรมจะต้องได้รับการยอมรับว่าเป็นกฎหมาย "เว้นแต่ความขัดแย้งระหว่างกฎหมายและความยุติธรรมจะถึงระดับที่ทนไม่ได้จนกฎหมายในฐานะ 'กฎหมายที่บกพร่อง' จะต้องยอมจำนนต่อความยุติธรรม" หรือกล่าวให้แม่นยำยิ่งขึ้นคือ "ในกรณีที่ไม่มีแม้แต่ความพยายามที่จะสร้างความยุติธรรม ในกรณีที่ความเสมอภาคซึ่งเป็นแก่นแท้ของความยุติธรรมถูกทรยศโดยเจตนาในการออกกฎหมายเชิงบวก กฎหมายนั้นไม่เพียงแต่เป็น 'กฎหมายที่บกพร่อง' เท่านั้น แต่ยังขาดธรรมชาติของกฎหมายโดยสิ้นเชิง" [ 17 ]
ประวัติศาสตร์
บรรพบุรุษ
แนวคิดหลักของปรัชญากฎหมายเชิงบวกคือปรัชญาประสบการณ์นิยมซึ่งนักคิดในปรัชญานี้มีมาตั้งแต่สมัยโทมัส ฮอบส์ , จอห์น ล็อก , จอร์จ เบิร์กลีย์ , เดวิด ฮูมและออกุสต์ คอมต์แนวคิดหลักของปรัชญาประสบการณ์นิยมคือการอ้างว่าความรู้เกี่ยวกับข้อเท็จจริงทั้งหมดจะต้องได้รับการยืนยันโดยประสบการณ์ทางประสาทสัมผัสหรืออนุมานจากข้อเสนอที่ได้มาอย่างชัดเจนจากข้อมูลทางประสาทสัมผัส นอกจากนี้ ปรัชญาประสบการณ์นิยมยังขัดแย้งกับปรัชญาอภิปรัชญา ตัวอย่างเช่น ฮูมปฏิเสธปรัชญาอภิปรัชญาว่าเป็นเพียงการคาดเดาที่อยู่นอกเหนือสิ่งที่สามารถเรียนรู้ได้จากประสบการณ์ทางประสาทสัมผัส[ 18 ]คำสอนของนักปรัชญาประสบการณ์นิยมนำไปสู่การจัดระบบวิธีการเชิงบวกสำหรับปัญหาของการทำความเข้าใจและการวิเคราะห์ ซึ่งต่อมาได้ถูกนำเสนอโดยปรัชญากฎหมายเชิงบวก[ 19 ]
ระเบียบวิธีวิจัย
ตามธรรมเนียมแล้ว ทฤษฎีกฎหมายแบบปฏิฐานนิยมได้รับการพัฒนาโดยนักทฤษฎีที่ใช้วิธีการวิเคราะห์เชิงแนวคิดเพื่อกำหนดสิ่งที่ 'เป็นธรรมชาติที่จะพูด' [ 20 ]แนวทางนี้ถือว่าแนวคิดทางกฎหมายซึ่ง 'ได้รับการกำหนดโดยกลไกการจำแนกประเภทของความคิดของมนุษย์' นั้น 'สามารถพิจารณาได้เฉพาะในเชิงปรัชญาเท่านั้น' [ 21 ]เมื่อเร็วๆ นี้ นักวิจัยในสาขานิติศาสตร์เชิงทดลอง ที่กำลังเกิดขึ้นใหม่ ได้ท้าทายสมมติฐานนี้โดยการสำรวจความสัมพันธ์ระหว่างกฎหมายและศีลธรรมผ่านการตรวจสอบเชิงจิตวิทยาอย่างเป็นระบบของแนวคิดทางกฎหมายพื้นบ้าน[ 22 ] [ 23 ]
ลัทธิกฎหมายเชิงบวกมีความเกี่ยวข้องกับประเพณีทางทฤษฎีแบบประสบการณ์นิยมและตรรกะเชิงบวก วิธีการของมันรวมถึงการตรวจสอบเชิงพรรณนาเกี่ยวกับระเบียบทางกฎหมายเฉพาะ ปีเตอร์ เคอร์ซอน เขียนว่าแนวทางนี้ "ใช้วิธีการอุปนัยในการตรวจสอบ" ซึ่งดำเนินไป "จากการสังเกตข้อเท็จจริงเฉพาะไปสู่การสรุปทั่วไปเกี่ยวกับข้อเท็จจริงทั้งหมดดังกล่าว" [ 19 ]การตรวจสอบเหล่านี้หลีกเลี่ยงการประเมินจริยธรรม สวัสดิการสังคม และศีลธรรม ดังที่จูเลียส สโตนเขียนไว้ การตรวจสอบแบบกฎหมายเชิงบวกเกี่ยวข้องกับ "การวิเคราะห์คำศัพท์ทางกฎหมาย และการสอบสวน ความสัมพันธ์ เชิงตรรกะของข้อเสนอทางกฎหมาย" เป็น หลัก [ 24 ] นอกจากนี้ กฎหมายและอำนาจของกฎหมายถูกกำหนดกรอบตามแหล่งที่มา ความถูกต้องของบรรทัดฐานทางกฎหมายไม่ได้ขึ้นอยู่กับคุณค่าทางศีลธรรม แต่ขึ้นอยู่กับแหล่งที่มาที่กำหนดโดยกฎและธรรมเนียมของชุมชนทางสังคม[ 19 ]แนวคิดตามแหล่งที่มานี้สอดคล้องกับปรัชญาปฏิฐานนิยมเชิงตรรกะของRudolf Carnapซึ่งปฏิเสธการคาดเดาเชิงอภิปรัชญาเกี่ยวกับธรรมชาติของความเป็นจริงที่นอกเหนือจากเหตุการณ์ที่สังเกตได้
โทมัส ฮอบส์ และเลวีอาธาน
โทมัส ฮอบส์ในงานเขียนสำคัญของเขาLeviathanได้เสนอทฤษฎีกฎหมายโดยละเอียดเป็นครั้งแรกโดยอิงจากอำนาจอธิปไตย ดังที่Jean Elizabeth Hamptonเขียนไว้ว่า "ฮอบส์เข้าใจว่ากฎหมายขึ้นอยู่กับเจตจำนงของอธิปไตย ไม่ว่าเนื้อหาของกฎหมายจะเป็นอย่างไร ไม่ว่ามันจะดูไม่ยุติธรรมเพียงใด หากได้รับการบัญชาจากอธิปไตยแล้ว มันจึงจะเป็นกฎหมาย" [ 25 ]อย่างไรก็ตาม มีการถกเถียงกันเกี่ยวกับสถานะของฮอบส์ในฐานะนักกฎหมายปฏิฐานนิยม[ 25 ] [ 26 ] [ 27 ]
เจเรมี เบนแธม
เจเรมี เบนแธมนักกฎหมายและนักปรัชญาชาวอังกฤษอาจกล่าวได้ว่าเป็นนักกฎหมายปฏิฐานนิยมชาวอังกฤษที่ยิ่งใหญ่ที่สุด ในหนังสือ " บทนำสู่หลักการแห่งศีลธรรมและกฎหมาย"เบนแธมได้พัฒนาทฤษฎีของกฎหมายว่าเป็นเจตจำนงที่แสดงออกของพระมหากษัตริย์ ในบทความ "ส่วนหนึ่งเกี่ยวกับรัฐบาล"เบนแธมได้จำแนกประเภทของผู้คนดังต่อไปนี้:
- ผู้บรรยาย – ผู้ที่อธิบายว่ากฎหมายนั้นมีผลบังคับใช้จริงอย่างไร;
- ผู้ตรวจสอบ – ผู้ที่วิพากษ์วิจารณ์กฎหมายในทางปฏิบัติและเปรียบเทียบกับความคิดของพวกเขาว่ากฎหมายควรจะเป็นอย่างไร[ 28 ]
ปรัชญาของกฎหมาย หากพิจารณาอย่างเคร่งครัดแล้ว คือการอธิบายกฎหมายที่แท้จริงของผู้เผยแพร่กฎหมาย มากกว่าการอธิบายคำวิจารณ์ของผู้ตรวจสอบ
เบนแธมยังเป็นที่รู้จักจากการเรียกสิทธิธรรมชาติว่า "เรื่องไร้สาระบนเสา" [ 29 ] [ 30 ]
ทฤษฎีคำสั่งของจอห์น ออสติน

จอห์น ออสติน เลียนแบบเบนแธมบางส่วนโดยการเขียนThe Province of Jurisprudence Determined [ 31 ] อย่างไรก็ตามออสตินแตกต่างจากเบนแธมในหลายด้าน เช่น การรับรองกฎหมายทั่วไป
แม้จะมีข้อแตกต่างกันอยู่บ้าง แต่ Austin ก็ยอมรับแนวคิดของ Hobbes และ Bentham ที่มองว่ากฎหมายเป็นคำสั่งจากอำนาจอธิปไตย ซึ่งอำนาจนั้นได้รับการยอมรับจากสมาชิกส่วนใหญ่ในสังคม อำนาจนั้นได้รับการบังคับใช้โดยการใช้มาตรการลงโทษ แต่ไม่ได้ถูกผูกมัดโดยผู้มีอำนาจเหนือกว่าใดๆ เกณฑ์สำหรับความถูกต้องของกฎหมายในสังคมเช่นนี้คือ ต้องได้รับการรับรองจากอำนาจอธิปไตยและจะได้รับการบังคับใช้โดยอำนาจอธิปไตยและตัวแทนของอำนาจนั้น
หลักการสำคัญสามประการของทฤษฎีการสั่งการของออสตินมีดังนี้:
- กฎหมายคือคำสั่งที่ออกโดยผู้บัญชาการที่ไม่มีคำสั่ง นั่นคือ พระมหากษัตริย์;
- คำสั่งดังกล่าวจะถูกบังคับใช้ด้วยมาตรการลงโทษ
- ผู้ปกครองคือผู้ที่ได้รับความเคารพจากคนส่วนใหญ่
ออสตินมองว่ากฎหมายคือคำสั่งจากผู้มีอำนาจอธิปไตยที่บังคับใช้โดยการขู่ว่าจะลงโทษ ในการกำหนด "ผู้มีอำนาจอธิปไตย" ออสตินยอมรับว่าคือผู้ที่สังคมเชื่อฟังเป็นประจำ ผู้มีอำนาจอธิปไตยนี้อาจเป็นบุคคลคนเดียวหรือผู้มีอำนาจอธิปไตยรวมหมู่ เช่น รัฐสภา ซึ่งประกอบด้วยบุคคลหลายคน โดยแต่ละคนมีอำนาจหน้าที่ต่างๆ กัน ทฤษฎีของออสตินยังค่อนข้างกระชับในการอธิบายรัฐธรรมนูญ กฎหมายระหว่างประเทศ กฎเกณฑ์ที่ไม่ต้องมีการลงโทษ หรือกฎหมายที่ให้สิทธิ ในส่วนของกฎเกณฑ์ที่ไม่ต้องมีการลงโทษและกฎหมายที่อนุญาตให้บุคคลกระทำสิ่งต่างๆ เช่นกฎหมายสัญญาออสตินกล่าวว่าการไม่ปฏิบัติตามกฎเกณฑ์จะส่งผลให้เกิดการลงโทษ อย่างไรก็ตาม การลงโทษดังกล่าวอยู่ในรูปแบบของ "การลงโทษโดยการเพิกถอน"
ฮันส์ เคลเซน

ลัทธิกฎหมายปฏิฐานนิยมของอังกฤษที่กล่าวถึงไปแล้วนั้นตั้งอยู่บนพื้นฐานของประสบการณ์นิยม ในทางตรงกันข้าม ลัทธิกฎหมายปฏิฐานนิยมของเยอรมันนั้นตั้งอยู่บนพื้นฐานของอุดมคติเชิงอภิปรัชญาของอิมมานูเอล คานต์ นักปรัชญา ชาวเยอรมัน ในขณะที่นักกฎหมายปฏิฐานนิยมชาวอังกฤษมองว่ากฎหมายแตกต่างจากศีลธรรม นักกฎหมายปฏิฐานนิยมชาวเยอรมันกลับมองว่ากฎหมายแยกออกจากทั้งข้อเท็จจริงและศีลธรรม ผู้สนับสนุนลัทธิกฎหมายปฏิฐานนิยมชาวเยอรมันคนหนึ่งคือฮันส์ เคลเซนซึ่งวิทยานิพนธ์เรื่องลัทธิกฎหมายปฏิฐานนิยมของเขานั้นได้รับการอธิบายโดยสุริ รัตนปาละซึ่งเขียนไว้ว่า:
องค์ประกอบสำคัญของทฤษฎีของ Kelsen มีดังนี้... บรรทัดฐานนั้นแตกต่างจากข้อเท็จจริงตรงที่ไม่ได้เกี่ยวกับสิ่งที่มีอยู่ แต่เกี่ยวกับสิ่งที่ควรทำหรือไม่ควรทำ ในขณะที่ข้อเท็จจริงมีอยู่ในโลกทางกายภาพ บรรทัดฐานมีอยู่ในโลกของความคิด... ข้อกำหนดที่ว่าบุคคลที่กระทำการลักทรัพย์ควรได้รับการลงโทษนั้นเป็นบรรทัดฐาน มันไม่ได้หยุดเป็นบรรทัดฐานเพียงเพราะว่าขโมยไม่ได้รับการลงโทษ (เขาอาจไม่ถูกจับได้)... บรรทัดฐานไม่ใช่กฎหมายทั้งหมด นอกจากนี้ยังมีบรรทัดฐานทางศีลธรรม บรรทัดฐานทางกฎหมายนั้นบังคับ บรรทัดฐานทางศีลธรรมไม่บังคับ[ 32 ]
จากกรอบแนวคิดนี้ เคลเซนได้แสดงความคิดเห็นว่า การถดถอยของบรรทัดฐานที่ได้รับการรับรองนั้นไม่สามารถดำเนินต่อไปได้อย่างไม่มีที่สิ้นสุด และจะต้องมาถึงจุดเริ่มต้นแรก ซึ่งเขาเรียกว่า' บรรทัดฐานพื้นฐาน' ( ภาษาเยอรมัน: Grundnorm ) ดังนั้น ระบบกฎหมายจึงเป็นระบบของบรรทัดฐานทางกฎหมายที่เชื่อมโยงกันด้วยต้นกำเนิดร่วมกัน เปรียบเสมือนกิ่งก้านและใบของต้นไม้
สำหรับ Kelsen “อำนาจอธิปไตย” เป็นแนวคิดที่กำหนดขึ้นเอง: “อย่างไรก็ตาม เราสามารถอนุมานจากแนวคิดเรื่องอำนาจอธิปไตยได้เฉพาะสิ่งที่เราตั้งใจใส่เข้าไปในคำจำกัดความของมันเท่านั้น” [ 33 ] Kelsen ดึงดูดลูกศิษย์ในหมู่นักวิชาการกฎหมายมหาชนทั่วโลก ลูกศิษย์เหล่านี้ได้พัฒนาสำนักคิดเพื่อขยายทฤษฎีของเขา เช่น สำนักเวียนนาในออสเตรียและสำนักบร์โนในเชโกสโลวาเกีย ในประเทศที่ใช้ภาษาอังกฤษ HLA Hart และJoseph Razอาจเป็นผู้เขียนที่มีชื่อเสียงที่สุดที่ได้รับอิทธิพลจาก Kelsen แม้ว่าปรัชญากฎหมายของพวกเขาจะแตกต่างจากทฤษฎีของ Kelsen ในหลายแง่มุมก็ตาม
เอชแอลเอ ฮาร์ท

ฮาร์ทเห็นด้วยกับทฤษฎีอำนาจอธิปไตยของออสติน แต่กล่าวว่าทฤษฎีคำสั่งของออสตินล้มเหลวในหลายประเด็นสำคัญ แนวคิดที่ฮาร์ทพัฒนาขึ้นในหนังสือThe Concept of Law (1961) ได้แก่:
- บทวิจารณ์ทฤษฎีของออสตินที่ว่ากฎหมายคือคำสั่งของอำนาจอธิปไตยซึ่งบังคับใช้โดยการข่มขู่ด้วยการลงโทษ
- ความแตกต่างระหว่างการพิจารณากฎหมายและระเบียบข้อบังคับจากภายในและภายนอก ซึ่งได้รับอิทธิพลมาจากความแตกต่างระหว่างมุมมองทางกฎหมายและสังคมวิทยาเกี่ยวกับกฎหมายของแม็กซ์ เวเบอร์
- ความแตกต่างระหว่างกฎหมายหลักและกฎหมายรอง กล่าวคือ กฎหมายหลัก เช่น กฎหมายอาญา ควบคุมพฤติกรรม ส่วนกฎหมายรองเป็นวิธีการที่ใช้ในการรับรอง เปลี่ยนแปลง หรือบังคับใช้กฎหมายหลักในศาล ฮาร์ทได้ระบุประเภทของกฎหมายรองไว้ 3 ประเภท:
- กฎแห่งการยอมรับคือกฎที่สมาชิกทุกคนในสังคมสามารถใช้ตรวจสอบเพื่อค้นหาว่ากฎพื้นฐานของสังคมนั้นคืออะไร
- กฎแห่งการเปลี่ยนแปลง ซึ่งอาจใช้ในการสร้าง เปลี่ยนแปลง หรือยกเลิกกฎหลักที่มีอยู่เดิม
- หลักเกณฑ์ในการตัดสิน ซึ่งสังคมอาจใช้ในการพิจารณาว่ามีการละเมิดกฎหรือไม่ และกำหนดวิธีการแก้ไข
- เป็นการตอบโต้ล่าช้า (ฉบับปี 1994) ต่อโรนัลด์ ดวอร์กินผู้ซึ่งในหนังสือTaking Rights Seriously (1977), A Matter of Principle (1985) และLaw's Empire (1986) ได้วิพากษ์วิจารณ์ลัทธิกฎหมายเชิงบวกโดยทั่วไป และโดยเฉพาะอย่างยิ่งแนวคิดเรื่องกฎหมายของฮาร์ท
ห้าข้อโต้แย้ง
ในปี 1958 ฮาร์ทได้วิเคราะห์คำอธิบายหรือคำจำกัดความที่ผู้สนับสนุนแนวคิดกฎหมายปฏิฐานนิยมต่างๆ ให้ไว้ โดยพบว่าประกอบด้วยข้อโต้แย้งอย่างน้อยหนึ่งข้อจากห้าข้อนี้ในรูปแบบต่างๆ กัน:
- กฎหมายคือคำสั่งของมนุษย์
- ไม่มีความสัมพันธ์ที่จำเป็นใดๆ ระหว่างกฎหมายและศีลธรรม กล่าวคือ ระหว่างกฎหมายที่เป็นอยู่กับกฎหมายที่ควรจะเป็น
- การวิเคราะห์ (หรือการศึกษาความหมาย) ของแนวคิดทางกฎหมายนั้นมีคุณค่าและควรแยกแยะออกจากประวัติศาสตร์หรือสังคมวิทยาของกฎหมาย ตลอดจนจากการวิพากษ์วิจารณ์หรือการประเมินกฎหมาย เช่น ในแง่ของค่านิยมทางศีลธรรม หรือเป้าหมายหรือหน้าที่ทางสังคมของกฎหมาย
- ระบบกฎหมายเป็นระบบปิดที่มีเหตุผล ซึ่งสามารถอนุมานการตัดสินใจที่ถูกต้องได้จากกฎหมายที่กำหนดไว้ล่วงหน้าโดยไม่ต้องอ้างอิงถึงปัจจัยทางสังคม ( รูปแบบทางกฎหมาย )
- การตัดสินทางศีลธรรม ต่างจากข้อเท็จจริง ไม่สามารถพิสูจน์หรือปกป้องได้ด้วยเหตุผล หลักฐาน หรือการพิสูจน์ ("การไม่รู้" ในทางจริยธรรม) [ 34 ]
ในเชิงประวัติศาสตร์ ลัทธิกฎหมายเชิงบวกมักขัดแย้งกับ ทฤษฎีนิติศาสตร์ของ กฎธรรมชาติโดยเฉพาะอย่างยิ่งในประเด็นข้ออ้างของกฎธรรมชาติที่ว่ามีความเชื่อมโยงที่จำเป็นระหว่างกฎหมายและศีลธรรม
โจเซฟ ราซ
โจเซฟ ราซศิษย์ของฮาร์ทมีบทบาทสำคัญในการสานต่อข้อโต้แย้งของฮาร์ทเกี่ยวกับกฎหมายเชิงบวกหลังจากที่ฮาร์ทเสียชีวิต ซึ่งรวมถึงการแก้ไขหนังสือThe Concept of Law ฉบับพิมพ์ครั้งที่สองของฮาร์ทในปี 1994 โดยมีส่วนเพิ่มเติมที่ประกอบด้วยคำตอบของฮาร์ทต่อคำวิจารณ์ของนักปรัชญาคนอื่นๆ เกี่ยวกับงานของเขา[ 35 ]
นอกจากนี้ Raz ยังโต้แย้งกับ Hart อีกด้วย[ 35 ]ว่าความถูกต้องของกฎหมายไม่ สามารถ ขึ้นอยู่กับศีลธรรมของกฎหมาย ได้ [ 36 ]
ดูเพิ่มเติม
- รัฐธรรมนูญในต่างแดน
- การศึกษากฎหมายเชิงวิพากษ์
- เลสลี่ กรีน
- ทฤษฎีกฎหมายระหว่างประเทศ
- ลัทธิการตีความ (ทางกฎหมาย)
- จอร์จ เยลลิเน็ก
- เอวี ไดซี่
- การเคลื่อนไหวทางตุลาการ
- รูปแบบทางกฎหมาย
- ธรรมชาติทางกฎหมาย
- โรงเรียนกระบวนการทางกฎหมาย
- ความเป็นจริงทางกฎหมาย
- หลักนิติธรรม (ปรัชญาจีน)
- ทฤษฎีกฎหมายเสรีนิยม
- รัฐธรรมนูญที่มีชีวิต
- กฎธรรมชาติ
- สัจนิยมทางกฎหมายแบบใหม่
- ปรัชญากฎหมาย
- กฎหมายเชิงบวก
- ปกครองตามกฎหมายที่สูงกว่า
- การสร้างสรรค์ทางสังคม
- การตีความอย่างเคร่งครัด
- การแปลคำว่า "กฎหมาย" เป็นภาษาอื่นๆ ในยุโรป
- นิติศาสตร์ว่าด้วยแนวคิด
- นิติศาสตร์ว่าด้วยผลประโยชน์
- นิติศาสตร์ว่าด้วยคุณค่า
อ่านเพิ่มเติม
- ฮิมมา, เคนเนธ ไอนาร์ (2024). "ลัทธิปฏิฐานนิยมทางกฎหมาย" . สารานุกรมปรัชญาออนไลน์ . มาร์ติน, เทนเนสซี: มหาวิทยาลัยเทนเนสซี. ISSN 2161-0002 .
- Daniel Z. Epstein (2007). SSRN.com , 'ฉัน' ของกฎหมาย